6 pontos-chave da Conferência ICC MENA de 2021 sobre Arbitragem Internacional

O evento contou com a participação de especialistas de renome na resolução de litígios, desde Abu Dhabi até Tunes, que debateram uma série de temas atuais no domínio da arbitragem, incluindo o novo gabinete de gestão de processos da ICC em Abu Dhabi e o papel dos peritos em processos relacionados com infraestruturas.

Aqui estão seis destaques do nosso mais recente evento regional.

1. Os responsáveis do Tribunal da ICC e do ADGM reuniram-se para debater a inauguração do novo gabinete de gestão de processos do Tribunal da ICC no Centro de Arbitragem do ADGM

Linda Fitz-Alan, secretária e diretora executiva dos Tribunais do Abu Dhabi Global Market (ADGM), juntamente com Alexis Mourre, presidente do Tribunal Internacional de Arbitragem da ICC (Tribunal da ICC), apresentaram aos participantes uma atualização oportuna sobre a abertura do mais recente gabinete de gestão de processos do Tribunal da ICC no Abu Dhabi Global Market (ADGM). Esta é a quinta abertura do Tribunal da ICC no estrangeiro, após Hong Kong, Nova Iorque, São Paulo e Singapura. O Sr. Mourre abordou a relação entre a ICC e o ADGM e o seu potencial para servir a comunidade global de resolução de litígios, ao mesmo tempo que satisfaz as crescentes necessidades da região. A Sra. Fitz-Alan destacou que, com o desejo contínuo da ICC de inovar, bem como o seu incentivo à inclusão e à diversidade, o novo escritório representaria uma viragem na resolução de litígios na região MENA. O evento marcou a última Conferência MENA do Sr. Mourre como Presidente do Tribunal da ICC. Claudia T. Salomon está prevista para suceder ao Sr. Mourre após a eleição formal em junho, para um mandato com início a 1 de julho.

2. Os profissionais trocaram experiências em primeira mão sobre as diversas abordagens judiciais em matéria de arbitragem na região MENA

Mohamed S. Abdel Wahab, sócio fundador e diretor do departamento de Arbitragem Internacional da Zulficar & Partners, moderou a primeira sessão do painel, questionando o público sobre se os tribunais nacionais da região MENA estavam a tornar-se mais abertos à arbitragem. Um total de 62% dos participantes respondeu afirmativamente à sondagem, enquanto pouco menos de 8% responderam negativamente e 30% dos participantes não tinham a certeza. Com o objetivo de convencer os participantes indecisos durante a sessão do painel, o Sr. Abdel Wahab realizou uma segunda sondagem junto do público, perguntando se o recurso judicial à ordem pública para anular ou recusar a execução de sentenças arbitrais na região era mais restritivo do que há 10 anos. Quase 35% dos participantes responderam que sim, 25% disseram que não, enquanto a maioria, 40%, se mostrou indecisa.  Uma sondagem final perguntou se a execução de sentenças na região MENA poderia ser melhorada. Cerca de 38% dos participantes consideraram que a criação de circuitos especializados nos tribunais para os pedidos de execução seria a melhor via a seguir – com 26% a optarem por alcançar uma aplicação uniforme dos princípios da Convenção de Nova Iorque, 22% a optarem por simplificar o procedimento e o prazo de execução, e apenas 14% a preferirem alterar as leis de arbitragem.

Bassam Mirza, sócio fundador da PKM Avocats, abordou o que descreveu como uma questão jurídica «particularmente complexa», decorrente da legislação relativa aos contratos de agente comercial em países de toda a região. Ao debater a invalidade das cláusulas de arbitragem nos contratos de agente comercial, analisou as diversas abordagens adotadas em cada jurisdição e destacou o impacto que tais regimes de proteção poderiam ter na arbitragem internacional. O Sr. Mirza propôs que a questão fosse tratada pelas legislações nacionais, afirmando que se tratava de um conflito de leis e jurisdições e que seria possível alcançar um equilíbrio entre a necessidade de regimes liberais favoráveis à arbitragem e o respeito pelas disposições imperativas nacionais.

Reconhecendo que a arbitragem continua sob o escrutínio dos tribunais, Ali Al Hashemi, sócio-gerente da Global Advocacy and Legal Counsel, apresentou os desenvolvimentos positivos da arbitragem internacional nos Emirados Árabes Unidos (EAU) — incluindo a adoção de novas leis de arbitragem modernas — e da arbitragem nacional, incluindo os motivos limitados para a anulação de sentenças arbitrais. O Sr. Al Hashemi sublinhou que há margem para melhorias, apontando a jurisprudência relativa à litis jointa de partes em processos judiciais pendentes, apesar da existência de uma convenção de arbitragem, ou aos desafios quanto à capacidade dos signatários das convenções de arbitragem e à sua invalidade.

Ahmed Ouerfelli, advogado da Ouerfelli Attorneys and Counsels, analisou as tendências recentes relativas ao âmbito da anulação de uma sentença arbitral pelos tribunais e às questões gerais de execução no que diz respeito à ordem pública. Segundo o Sr. Ouerfelli, os juízes tendem a ser mais favoráveis à arbitragem com base em fatores como a legislação moderna, que define claramente o alcance do poder de um juiz, bem como a influência das políticas de instituições arbitrais recém-criadas e a discussão de sentenças arbitrais disponíveis ao público. Existem, no entanto, algumas áreas de preocupação relacionadas com questões de ordem pública e incerteza, que decorrem da ausência de precedentes. A este respeito, o Sr. Ouerfelli identificou uma certa tendência para uma abordagem uniforme em matéria de ordem pública, baseada nos direitos fundamentais de acesso à justiça e no direito à propriedade.

Dame Elizabeth Gloster, ex-juíza e atual árbitra do One Essex Court, debateu se as partes envolvidas estão a corresponder às expectativas das partes na gestão justa e eficaz dos processos, de modo a evitar a anulação ou o não reconhecimento das sentenças arbitrais. Dame Gloster abordou, em primeiro lugar, a questão de saber se o ADGM constitui uma sede segura para a arbitragem. Com exemplos concretos baseados na sua experiência como juíza dos tribunais do ADGM, apresentou a abordagem rigorosa com que os juízes da instituição encaram a arbitragem. Ela também aprofundou a abordagem favorável à arbitragem do ADGM. Dame Gloster concluiu que as partes têm o direito de esperar que os árbitros adotem procedimentos de gestão robustos e não se limitem a decisões simples baseadas no receio de uma certa «paranóia processual». Acrescentou ainda que os árbitros têm o direito de esperar alegações realistas e não exageradas por parte das partes.

3. Foram respondidas as perguntas dos participantes sobre o valor acrescentado do mais recente gabinete de gestão de processos do Tribunal Penal Internacional

Esta mesa redonda foi moderada por Dania Fahs, diretora adjunta do Gabinete de Representação da ICC para a região MENA, e por Sami Houberi, diretor regional da Divisão de Resolução de Litígios da ICC para o Mediterrâneo Oriental, o Médio Oriente e África.

Alexander G. Fessas, Secretário-Geral do Tribunal da CCI, abordou algumas das razões que levaram à abertura do gabinete de gestão de processos. Em primeiro lugar, destacou-se a elevada procura de arbitragem na região, com estatísticas a revelarem que 11% de todas as partes que participaram em ICC Arbitration última década provinham da região MENA. O Sr. Fessas explicou ainda que a criação de uma equipa na região permitirá à ICC apoiar o talento local – um objetivo fundamental. O Tribunal da ICC acredita firmemente nos benefícios que a diversidade traz ao seu trabalho de resolução de litígios. Ele continuou, referindo que a excelência do serviço da ICC seria mantida e continuaria a ser uma prioridade absoluta, com a equipa local a trabalhar em plena colaboração com o Secretariado do Tribunal da ICC em Paris, França. O Sr. Fessas concluiu que o arranque operacional do gabinete estava previsto para abril de 2021.

Ao abordar as vantagens do novo gabinete de gestão de processos, Adam Peters, consultor jurídico sénior dos Tribunais da ADGM, destacou o sólido quadro jurídico da ADGM; o seu sistema judicial favorável à arbitragem e prestável; e as suas instalações de arbitragem personalizadas, capazes de acolher audiências presenciais e à distância. Segundo ele, isto significa que as partes podem ter uma confiança genuína na infraestrutura de arbitragem, com uma cobertura de serviços completa — desde o âmbito administrativo até ao físico. Esta parceria fará parte do pacote de arbitragem para a resolução de litígios disponível para os utilizadores nos EAU e facilitará e reforçará a sua posição no mercado global.

Ziva Filipic, Conselheira Administrativa do Tribunal de Arbitragem da ICC, referiu que, embora sempre tenha havido competência e uma elevada ética profissional no Secretariado da ICC em Paris, este novo escritório permitiria à ICC prestar um serviço de nível ainda mais elevado a nível local, de formas que não teriam sido possíveis sem uma presença física. Um exemplo que ela referiu foi o da semana de trabalho, que difere da sede da ICC. Ter uma equipa na região permitiria à ICC agir em tempo real, criando novas possibilidades e reforçando as relações com os utilizadores.

4. Realizou-se um debate animado sobre o papel cada vez mais importante das provas periciais nos litígios relacionados com infraestruturas

Sob a moderação de Alex Bevan, sócio e diretor global de Arbitragem Internacional da Shearman & Sterling, quatro oradores debateram a questão do papel cada vez mais importante das provas periciais nos litígios em matéria de infraestruturas, discutindo se, neste tipo de litígios — que tendem a envolver muitos factos e questões técnicas complexas —, os tribunais necessitam de assistência para poderem compreender plenamente e decidir sobre um caso. O debate ao estilo de Oxford foi apresentado como uma forma de troca de perspetivas e pode ou não ter representado as opiniões reais do orador.

Sabrina Ainouz, sócia da Squire Patton Boggs, defendeu o recurso a peritos, afirmando que estes constituem uma resposta lógica à crescente complexidade dos litígios em matéria de infraestruturas — especialmente à luz dos avanços tecnológicos e da singularidade desses projetos. A Sra. Ainouz argumentou ainda que os peritos são necessários para que tanto os advogados como o tribunal possam compreender e decidir sobre as complexas questões em causa. É dever dos advogados contratar peritos para apresentar devidamente o caso dos seus clientes. Os peritos são também fundamentais para a compreensão e a estruturação do caso por parte dos advogados. Estes aprenderam a otimizar o recurso a peritos e a procurar a sua ajuda na apresentação dos seus argumentos perante um tribunal. Explicou ainda como os peritos auxiliam os tribunais, permitindo decisões mais informadas ao fornecer aos árbitros um conjunto de ferramentas de fácil compreensão.

Em resposta aos argumentos da Sra. Ainouz, Roberta Downey, sócia e diretora global da área de Construção e Engenharia da Hogan Lovells, defendeu que um caso deve ser decidido com base na documentação, a qual, segundo ela, expõe os factos do caso. As testemunhas factuais com conhecimentos especializados que acompanharam os projetos são capazes de analisar os documentos e apresentá-los ao tribunal arbitral, enquanto os peritos são meramente instrumentos através dos quais as partes podem tentar reargumentar os factos. Segundo a Sra. Downey, os peritos estão distantes dos projetos, o que muitas vezes lhes permite ignorar as suas particularidades únicas. A sua abordagem é mais teórica, baseando os comentários nos dados que recebem, que também podem, por vezes, ser incompletos ou insuficientes. Além disso, argumentou que os peritos nomeados pelas partes acabam por parecer partidários, não conseguindo ser verdadeiramente independentes. Adicionalmente, a Sra. Downey observou que o custo de contratar peritos externos é frequentemente superior ao de utilizar uma equipa interna.

Em seguida, Iryna Akulenka, consultora sénior da HKA, salientou que o principal objetivo dos peritos é fornecer aos tribunais conhecimentos especializados que, de outra forma, não estariam disponíveis. É por isso, afirmou, que os tribunais continuarão a recorrer à assistência de peritos. A Sra. Akulenka prosseguiu, afirmando que, embora as equipas utilizem agora algoritmos e inteligência artificial para interpretar big data, o recurso a peritos para assumir esta tarefa continua a ser feito para garantir que a informação é compreensível para o tribunal. Defendeu que os árbitros tendem a tomar as suas próprias decisões de forma independente, sem serem influenciados pelos peritos — e que as partes devem sempre exercer o seu direito de escolher os seus árbitros com sensatez. As partes precisam de se sentir tranquilas, sabendo que as decisões estarão suficientemente salvaguardadas.

Ao concluir o debate, Andrew Mellor, diretor-geral dos Serviços de Consultoria em Construção da J.S. Held, argumentou que, embora os peritos sejam talentosos e possuam competências úteis, não é necessário haver dois grupos de defensores para o mesmo caso. Prosseguiu descrevendo vários tipos de peritos e a forma como cada um deles prejudicava os seus casos com base na perceção da sua especialização. O Sr. Mellor afirmou que muitos peritos em construção não compreendem as nuances processuais dos complexos processos arbitrais, processos nos quais atuam e prestam serviços.

5. Foi prestada uma homenagem a Sami Houerbi pelos seus quase 25 anos de serviço na ICC

Nesta sessão final da Conferência ICC MENA de 2021, o Sr. Houerbi foi entrevistado por Sana Belaid, consultora jurídica sénior da CISCO e membro do Tribunal da ICC. Ele refletiu sobre a sua longa carreira na instituição arbitral líder a nível mundial. Não deixe de assistir à sessão na íntegra.

6. Os participantes puderam participar numa série de eventos paralelos para completar a sua experiência no ICC MENA

A semana de eventos teve início com uma formação de nível avançado, organizada pelo Instituto de Direito Comercial Internacional da ICC, sobre a condução dos procedimentos e a gestão de processos na perspetiva de um árbitro. A formação, que contou com a participação de 60 profissionais, foi a primeira para Eduardo Silva Romero, que assumiu oficialmente o cargo de presidente do Instituto da ICC em janeiro.

Também esteve na agenda o lançamento dos mais recentes eventos de capacitação da ICC, os «ICC SME Labs». A sessão inaugural contou com mais de 360 inscrições e abordou a forma como a mediação é a solução mais adequada para resolver litígios comerciais envolvendo pequenas e médias empresas (PME) e startups. A série de laboratórios para PME tem como objetivo demonstrar por que razão a prevenção de litígios e a resolução eficaz de litígios são componentes vitais da gestão de risco para empresas de qualquer dimensão e como estas podem escolher o mecanismo mais adequado às suas necessidades. O próximo workshop centrar-se-á na Arbitragem Acelerada da ICC e terá lugar a 16 de março, seguido de uma terceira sessão sobre a Perícia da ICC, que decorrerá a 28 de abril durante a Semana da Arbitragem da ICC Turquia.

O Fórum de Jovens Árbitros da ICC — que oferece diversas oportunidades a pessoas com menos de 40 anos para adquirirem conhecimentos, desenvolverem as suas competências e compreenderem o procedimento arbitral da ICC e outros serviços de resolução de litígios — também organizou um evento paralelo. O painel discutiu o impacto económico e financeiro regional da pandemia nos últimos 12 meses e assistiu a uma troca de pontos de vista sobre a forma como a atual incerteza quanto à adequação da adoção de metodologias, processos e procedimentos comprovados está a moldar a forma como os profissionais abordam as reclamações atuais e futuras em processos de arbitragem internacional.

O evento de encerramento da semana centrou-se na diversidade e foi coorganizado com a ArbitralWomen e a Equal Representation in Arbitration Pledge. O painel demonstrou por que razão a diversidade, em todas as suas formas, é essencial para um processo de resolução de litígios mais eficaz e estratégico.

Está interessado em assistir (ou rever) a 9.ª edição da Conferência ICC MENA sobre Arbitragem Internacional? Todas as sessões estão agora disponíveis para visualização através da ICC DRS .