Les 6 temps forts de la Conférence ICC MENA 2021 sur l'arbitrage international

Cet événement a réuni des spécialistes de premier plan en matière de règlement des litiges, venus d'Abu Dhabi à Tunis, qui ont échangé leurs points de vue sur divers sujets d'actualité liés à l'arbitrage, allant de la création du nouveau bureau de gestion des dossiers de la CCI à Abu Dhabi au rôle des experts dans les affaires d'infrastructure.

Voici six moments forts de notre dernier événement régional.

1. Les dirigeants de la Cour de l'ICC et de l'ADGM se sont réunis pour discuter de l'ouverture du nouveau bureau de gestion des dossiers de la Cour de l'ICC au Centre d'arbitrage de l'ADGM

Linda Fitz-Alan, greffière et directrice générale des tribunaux de l’Abu Dhabi Global Market (ADGM), ainsi qu’Alexis Mourre, président de la Cour internationale d’arbitrage de la CCI (Cour de la CCI), ont présenté aux participants un point d’actualité sur l’ouverture du tout dernier bureau de gestion des affaires de la Cour de la CCI au sein de l’Abu Dhabi Global Market (ADGM). Il s'agit de la cinquième implantation à l'étranger de la Cour de l'ICC, après Hong Kong, New York, São Paulo et Singapour. M. Mourre a évoqué la relation entre l'ICC et l'ADGM ainsi que son potentiel à servir la communauté mondiale du règlement des différends, tout en répondant aux besoins croissants de la région. Mme Fitz-Alan a souligné qu’avec la volonté constante de l’ICC d’innover, ainsi que son engagement en faveur de l’inclusion et de la diversité, ce nouveau bureau allait changer la donne en matière de règlement des litiges dans la région MENA. Cet événement a marqué la dernière participation de M. Mourre à la Conférence MENA en tant que président de la Cour d’arbitrage de l’ICC. Claudia T. Salomon devrait succéder à M. Mourre à l’issue de l’élection officielle en juin, pour un mandat débutant le 1er juillet.

2. Les professionnels ont échangé leurs expériences concrètes sur les différentes approches judiciaires en matière d'arbitrage dans la région MENA

Mohamed S. Abdel Wahab, associé fondateur et responsable du département d’arbitrage international chez Zulficar & Partners, a animé la première table ronde, interrogeant l’auditoire pour savoir si les tribunaux nationaux de la région MENA se montraient de plus en plus ouverts à l’arbitrage. Au total, 62 % des participants ont répondu par l’affirmative à ce sondage, tandis qu’un peu moins de 8 % ont répondu par la négative et que 30 % des participants se sont déclarés indécis. Dans le but de convaincre les participants indécis au cours de la table ronde, M. Abdel Wahab a interrogé le public une deuxième fois, lui demandant si le recours judiciaire à l'ordre public pour annuler ou refuser l'exécution des sentences arbitrales dans la région était plus restrictif qu'il y a dix ans. Près de 35 % des participants ont répondu par l'affirmative, 25 % ont répondu par la négative, tandis que la majorité, soit 40 %, se disait indécise.  Un dernier sondage a demandé si l'exécution des sentences dans la région MENA pouvait être améliorée. Environ 38 % des participants estimaient que la création de circuits spécialisés au sein des tribunaux pour les demandes d'exécution serait la meilleure voie à suivre – 26 % optant pour une application uniforme des principes de la Convention de New York, 22 % choisissant de simplifier la procédure et les délais d'exécution, et seulement 14 % préférant modifier les lois sur l'arbitrage.

Bassam Mirza, associé fondateur de PKM Avocats, a abordé ce qu’il a qualifié de « question juridique particulièrement délicate », découlant de la législation relative aux contrats d’agent commercial dans les pays de la région. Évoquant la nullité des clauses d’arbitrage dans les contrats d’agent commercial, il a analysé les différentes approches adoptées dans chaque juridiction et a souligné l’impact que ces régimes de protection pourraient avoir sur l’arbitrage international. M. Mirza a proposé que cette question soit traitée par les législations nationales, affirmant qu’il s’agissait d’un conflit de lois et de juridictions, et qu’un équilibre pouvait être trouvé entre la nécessité de régimes libéraux favorables à l’arbitrage et le respect des dispositions impératives nationales.

Reconnaissant que l'arbitrage reste soumis au contrôle des tribunaux, Ali Al Hashemi, associé gérant de Global Advocacy and Legal Counsel, a présenté les avancées positives en matière d'arbitrage international aux Émirats arabes unis (EAU) – notamment l'adoption de nouvelles lois modernes sur l'arbitrage – ainsi que dans le domaine de l'arbitrage national, notamment les motifs limités d'annulation des sentences. M. Al Hashemi a souligné qu'il y avait matière à amélioration, en évoquant la jurisprudence relative à la jonction des parties dans des procédures judiciaires en cours malgré l'existence d'une convention d'arbitrage, ou encore les contestations concernant la capacité des signataires des conventions d'arbitrage et la nullité de celles-ci.

Ahmed Ouerfelli, avocat au sein du cabinet Ouerfelli Attorneys and Counsels, a examiné les tendances récentes concernant les conditions d’annulation d’une sentence arbitrale par les tribunaux ainsi que les questions générales d’exécution liées à l’ordre public. Selon M. Ouerfelli, les juges ont tendance à se montrer plus favorables à l’arbitrage, en raison de facteurs tels que la législation moderne qui définit clairement l’étendue des pouvoirs d’un juge, ainsi que l’influence des politiques des institutions d’arbitrage nouvellement créées et l’examen des sentences arbitrales accessibles au public. Il existe toutefois certains sujets de préoccupation liés aux questions d’ordre public et à l’incertitude, qui découlent de l’absence de jurisprudence. À cet égard, M. Ouerfelli a identifié une certaine évolution vers une approche uniforme en matière d’ordre public, fondée sur les droits fondamentaux d’accès à la justice et le droit de propriété.

Dame Elizabeth Gloster, ancienne juge et arbitre actuelle au sein de One Essex Court, a examiné si les parties prenantes répondaient aux attentes des parties en matière de gestion équitable et efficace des procédures, afin d’éviter l’annulation ou la non-reconnaissance des sentences. Dame Gloster a tout d’abord abordé la question de savoir si l’ADGM offrait un siège sûr pour l’arbitrage. S’appuyant sur des exemples concrets tirés de son expérience en tant que juge des tribunaux de l’ADGM, elle a présenté l’approche rigoureuse adoptée par les juges de cette institution en matière d’arbitrage. Elle a également détaillé l'approche favorable à l'arbitrage de l'ADGM. Dame Gloster a conclu que les parties sont en droit d'attendre des arbitres qu'ils adoptent des procédures de gestion rigoureuses et qu'ils ne se limitent pas à de simples décisions motivées par la crainte d'une certaine « paranoïa procédurale ». Elle a également ajouté que les arbitres étaient en droit d'attendre des parties des observations réalistes et non exagérées.

3. Les participants ont obtenu des réponses à leurs questions concernant la valeur ajoutée du tout nouveau bureau de gestion des affaires de la Cour pénale internationale

Cette table ronde était animée par Dania Fahs, directrice adjointe du bureau de représentation de l'ICC pour la région MENA, et Sami Houberi, directeur régional de l'ICC Dispute Resolution pour la Méditerranée orientale, le Moyen-Orient et l'Afrique.

Alexander G. Fessas, secrétaire général de la Cour de la CCI, a évoqué certaines des raisons qui ont motivé la création du bureau de gestion des dossiers. Tout d’abord, la forte demande d’arbitrage dans la région, les statistiques montrant que 11 % de toutes les parties ayant eu recours à ICC Arbitration la dernière décennie provenaient de la région MENA. M. Fessas a également expliqué que la mise en place d’une équipe dans la région permettra à la CCI de soutenir les talents locaux – un objectif clé. La Cour de la CCI est fermement convaincue des avantages que la diversité apporte à son travail de règlement des litiges. Il a ajouté que l'excellence du service de la CCI serait maintenue et resterait une priorité absolue, l'équipe locale travaillant en étroite collaboration avec le Secrétariat de la Cour de la CCI à Paris, en France. M. Fessas a conclu en indiquant que le lancement opérationnel du bureau était prévu pour avril 2021.

Évoquant les avantages du nouveau bureau de gestion des dossiers, Adam Peters, conseiller juridique principal auprès des tribunaux de l’ADGM, a souligné le cadre juridique solide de l’ADGM, son système judiciaire favorable à l’arbitrage et sa structure d’arbitrage sur mesure capable d’accueillir des audiences en présentiel et à distance. Selon lui, cela signifie que les parties peuvent avoir pleinement confiance dans l’infrastructure d’arbitrage, qui offre une prise en charge complète, tant sur le plan administratif que logistique. Ce partenariat s'inscrira dans l'ensemble de solutions d'arbitrage et de règlement des litiges proposé aux utilisateurs aux Émirats arabes unis et permettra de faciliter et de renforcer la position de l'ADGM sur le marché mondial.

Ziva Filipic, conseillère juridique principale à la Cour d'arbitrage de la CCI, a expliqué que, bien que le Secrétariat de la CCI à Paris ait toujours fait preuve d'une grande expertise et d'une éthique professionnelle irréprochable, ce nouveau bureau permettrait à la CCI d'offrir un niveau de service encore plus élevé au niveau local, d'une manière qui n'était pas possible sans une présence physique. Elle a notamment cité l’exemple de la semaine de travail, qui diffère de celle du siège de la CCI. Disposer d’une équipe dans la région permettrait à la CCI d’agir en temps réel, créant ainsi de nouvelles possibilités et renforçant les relations avec les utilisateurs.

4. Un débat animé a eu lieu sur le rôle croissant des expertises dans les litiges liés aux infrastructures

Sous la modération d'Alex Bevan, associé et responsable mondial de l'arbitrage international chez Shearman & Sterling, quatre intervenants ont débattu de la question du rôle croissant des expertises dans les litiges liés aux infrastructures, et se sont demandé si, dans ce type de litiges, qui s'appuient souvent sur de nombreux faits et portent sur des questions techniques complexes, les tribunaux avaient besoin d'une aide pour pouvoir pleinement comprendre et statuer sur une affaire. Le débat de type oxfordien a été présenté comme un moyen d'échanger des points de vue et pouvait ou non refléter les opinions réelles de l'intervenant.

Sabrina Ainouz, associée chez Squire Patton Boggs, s’est prononcée en faveur du recours à des experts, affirmant qu’ils constituent une réponse logique à la complexité croissante des litiges en matière d’infrastructures, notamment au regard des progrès technologiques et du caractère unique de ces projets. Mme Ainouz a également fait valoir que les experts sont indispensables tant pour les avocats que pour le tribunal afin de pouvoir comprendre et trancher les questions complexes en jeu. Il incombe aux avocats de faire appel à des experts afin de présenter comme il se doit le dossier de leur client. Les experts jouent également un rôle essentiel dans la compréhension et la structuration du dossier par les avocats. Ces derniers ont appris à optimiser leur recours aux experts et à solliciter leur aide pour présenter leurs arguments devant un tribunal. Elle a également expliqué comment les experts assistent les tribunaux, en leur permettant de rendre des décisions plus éclairées grâce à la mise à disposition d’une boîte à outils facile à comprendre.

En réponse aux arguments de Mme Ainouz, Roberta Downey, associée et responsable mondiale du département Construction et ingénierie chez Hogan Lovells, a fait valoir qu’une affaire devait être tranchée sur la base des documents, qui, selon elle, exposaient les faits de l’affaire. Les témoins factuels dotés d’une expertise et ayant suivi les projets sont en mesure de lire les documents et de les présenter au tribunal arbitral, tandis que les experts ne sont que des intermédiaires par l’intermédiaire desquels les parties peuvent tenter de remettre en cause les faits. Selon Mme Downey, les experts sont éloignés des projets, ce qui leur permet souvent d’ignorer leurs particularités propres. Leur approche est plus théorique, leurs commentaires s’appuyant sur les données qu’ils reçoivent, lesquelles peuvent parfois être incomplètes ou insuffisantes. Elle a en outre fait valoir que les experts désignés par les parties finissent par se sentir partisans, ne parvenant pas à être véritablement indépendants. De plus, Mme Downey a souligné que le coût lié au recours à des experts externes est souvent plus élevé que celui lié à l’utilisation d’une équipe interne.

Iryna Akulenka, consultante en chef chez HKA, a ensuite souligné que l’objectif premier des experts est de fournir aux tribunaux des connaissances spécialisées qui leur font défaut. C’est pourquoi, a-t-elle déclaré, les tribunaux continueront à solliciter l’aide d’experts. Mme Akulenka a ajouté que, bien que les équipes utilisent désormais des algorithmes et l’intelligence artificielle pour interpréter le big data, le recours à des experts pour cette tâche reste d’actualité afin de garantir que les informations soient compréhensibles pour le tribunal. Elle a fait valoir que les arbitres ont tendance à prendre leurs propres décisions de manière indépendante, sans se laisser influencer par les experts, et que les parties devraient toujours exercer leur droit de choisir leurs arbitres avec discernement. Les parties doivent avoir l’assurance que les décisions seront suffisamment protégées.

Pour conclure le débat, Andrew Mellor, directeur général des services de conseil en construction chez J.S. Held, a fait valoir que, bien que les experts soient compétents et possèdent des compétences utiles, il n’est pas nécessaire d’avoir deux groupes de défenseurs pour une même affaire. Il a ensuite décrit plusieurs types d’experts et expliqué comment chacun d’entre eux avait nui à sa propre cause en raison de la perception de son expertise. M. Mellor a déclaré que de nombreux experts en construction ne saisissent pas les subtilités procédurales des processus d’arbitrage complexes, processus dans lesquels ils interviennent et auxquels ils apportent leur expertise.

5. Un hommage a été rendu à Sami Houerbi pour ses près de 25 ans de service au sein de l'ICC

Lors de cette dernière session de la Conférence ICC MENA 2021, M. Houerbi a été interviewé par Sana Belaid, conseillère juridique principale chez Cisco et membre de la Cour de l'ICC. Il est revenu sur sa longue carrière au sein de la plus grande institution d'arbitrage au monde. Ne manquez pas de regarder l'intégralité de cette session.

6. Les participants ont pu prendre part à plusieurs événements parallèles afin de compléter leur expérience à l'ICC MENA

La semaine d'événements a débuté par une formation de niveau avancé, organisée par l'Institut du droit des affaires international de la CCI, consacrée au déroulement des procédures et à la gestion des dossiers du point de vue d'un arbitre. Cette formation, qui a réuni 60 professionnels, était la première animée par Eduardo Silva Romero, qui a officiellement pris ses fonctions de président de l'Institut de la CCI en janvier.

Le programme comprenait également le lancement des tout derniers événements de renforcement des capacités de l’ICC, les « ICC SME Labs ». La session inaugurale a attiré plus de 360 inscriptions et a permis d’examiner en quoi la médiation constitue le moyen le plus adapté pour résoudre les litiges commerciaux des petites et moyennes entreprises (PME) et des start-ups. La série des SME Labs vise à montrer pourquoi la prévention des litiges et leur résolution efficace sont des éléments essentiels de la gestion des risques pour les entreprises de toute taille, et comment celles-ci peuvent choisir le mécanisme le plus approprié à leurs besoins. Le prochain atelier portera sur l’arbitrage accéléré de l’ICC et aura lieu le 16 mars, suivi d’une troisième session sur l’expertise de l’ICC, qui se tiendra le 28 avril pendant la Semaine de l’arbitrage de l’ICC Turquie.

Le Forum des jeunes arbitres de la CCI – qui offre aux personnes âgées de moins de 40 ans de nombreuses occasions d’acquérir des connaissances, de développer leurs compétences et de se familiariser avec la procédure d’arbitrage de la CCI ainsi qu’avec ses autres services de règlement des litiges – a également organisé une manifestation parallèle. Le panel a examiné l’impact économique et financier de la pandémie au niveau régional au cours des 12 derniers mois et a procédé à un échange de vues sur la manière dont l’incertitude actuelle quant à l’opportunité d’adopter des méthodologies, des processus et des procédures éprouvés façonne l’approche des praticiens face aux demandes actuelles et futures dans le cadre des procédures d’arbitrage international.

Le dernier événement de la semaine, consacré à la diversité, a été coorganisé avec ArbitralWomen et l'initiative « Equal Representation in Arbitration Pledge ». La table ronde a mis en évidence pourquoi la diversité, sous toutes ses formes, était essentielle à un processus de règlement des litiges plus efficace et plus stratégique.

Vous souhaitez regarder (ou revoir) la 9e édition de la Conférence ICC MENA sur l'arbitrage international ? Toutes les interventions sont désormais disponibles via ICC DRS .